Abogados Swaps / Permutas Financieras

Con relación a la información que el Banco ha de transmitir al Cliente respecto a los productos y servicios que le ofrece, se mantiene que el derecho a la información en el sistema bancario y la tutela de la transparencia bancaria es básica para el funcionamiento del mercado de servicios bancarios. Su finalidad es tanto lograr la eficiencia del sistema bancario como tutelar los derechos de los clientes a través tanto de la información precontractual, en la fase previa a la conclusión del contrato, como en la fase contractual, mediante la documentación contractual exigible.

Las omisiones en el deber de información ofrecida por el Banco sobre aspectos principales del contrato, unida a que la facilitada es en muchos aspectos equívoca, puede producir en el cliente un conocimiento equivocado sobre el verdadero riesgo que asume, incurriendo así en error sobre la esencia del contrato de permuta financiera de entidad suficiente como para invalidar el consentimiento de acuerdo con lo establecido en los artículos 1.265 y 1.266 del Código Civil. 

Se trata de un juego financiero, basado en la incertidumbre y aleatoriedad, en los que los contratantes apuestan durante un cierto período de tiempo a un pago-cobro de intereses según evolucione el tipo básico de referencia acordado.

De esta manera, el cliente se compromete al pago de intereses de acuerdo al tipo fijo acordado mientras que entidad financiera lo hace de acuerdo al tipo variable referenciado al Euribor. Así, si el interés variable supera el fijo, la liquidación presentará un saldo a favor del cliente, mientras que será éste quien pague al banco si el tipo de referencia desciende por debajo del tipo final. 

Estas operaciones se enmarcan en el art. 19 de la Ley 36/2003 de Medidas de Reforma Económica, normativa que instaba a las Entidades Financieras a que pusieran a disposición de sus clientes instrumentos que les permitieran cubrirse del riesgo de las subidas del tipo de interés.

Sin embargo, en la realidad, estos contratos funcionan con la finalidad perseguida mientras se produce la subida de tipos de interés pero, tras cambiar la tendencia y comenzar a bajar los tipos, el producto crea un riesgo mayor del que se pretende evitar. En esos casos, el producto incrementa el riesgo del cliente desproporcionadamente a la protección que le ofrece en caso de subida, convirtiéndose en un producto claramente especulativo y muy perjudicial para este.

Declarada la nulidad del contrato de permuta financiera, el banco deberá devolver las cantidades que hubiera percibido por razón de dicho contrato y deberá pagar, además, los intereses legales que estas cantidades indebidamente cobradas han generado desde la fecha de su cargo.